股东优先购买权,公司法优先购买权

一、股东优先购买权、公司法优先购买权

1、股东优先购买权

指股东享有的同等条件下优先购买其他股东拟转让股权的权利，该优先购买权是有限责任公司股东特有的一种法定权利。

2、如何判断股东优先购买权的同等条件？

同等条件指价格、数量、支付方式、支付时间等条件相同，以价格和数量为主。

如果公司外部非股东提供的条件还包括承担特定义务的内容，则同等条件的判断还要考虑这些特别义务。

例如：外部非股东除了支付转让价格以外，提出将自己拥有的某项目经营权交给出让方行使，则公司内部的股东如果仅仅支付相同的价格，就不能算是同等条件。

3、有优先权的股东起诉要求行使优先购买权的诉讼，以谁为被告？

如转让方以外的其它股东认为自己的优先购买权受到侵害，要求确认转让方与非股东第三人签订的股权转让协议无效，应当以转让方为被告。

因为优先购买权是针对转让方优先转让给公司股东的义务而产生的，也是由于转让方没有履行优先向股东转让的义务才收到侵害，所以应以转让方为被告。

公司本身则由于诉讼的结果导致其股东的组成人员会有所不同，具有一定的利害关系，所以是第三人，但没有独立的请求权。

非股东第三人，与优先权股东（原告）没有直接的关系，但是诉讼结果会影响到其签订的股权转让协议是否有效，所以也是没有独立请求权的第三人。

4、股东行使优先购买权有期限吗？

在法院强制拍卖股权的程序中，其他股东自法院通知之日起满20日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。

在正常的股权转让中，其他股东收到转让方的通知后30日内应当答复是否同意转让，如果不答复，视为同意转让。

在其他股东同意或未在30日内答复而视为同意的情况下，这些股东可以选择优先购买或不购买。

这时如决定购买的，应该再给一个合理期限作购买准备，我们认为以两个月为宜。

如果公司章程对优先购买权的期限有特殊规定的，按照章程规定。

二、抵押权的优先购买权

1、先出租，后抵押

物权法第190条规定：订立抵押合同前抵押财产已出租的，原租赁关系不受该抵押权的影响。

担保法第48条规定：抵押人将已出租的财产抵押的，应当书面告知承租人，原租赁合同继续有效。

担保法解释第65条规定：抵押人将已出租的财产抵押的，抵押权实现后租赁合同在有效期内对抵押物的受让人继续有效。

合同法第229条规定：租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。

因此：当抵押权人主张以抵押物折价，而承租人主张优先购买时，笔者认为，承租人先买权效力优先。

2、先抵押，后出租

物权法第190条规定，“抵押权设立后抵押财产出租的，该租赁关系不得对抗已登记的抵押权。

担保法解释第66条规定：抵押人将已抵押的财产出租的，抵押权实现后，租赁合同对受让人不具有约束力。

房屋先设立了抵押，在承租人明知该房屋上设有债权时，仍租用，那么，证明承租人已默示的同意了风险的承担。

即在行使抵押权时，对承租人所造成的损失由其自行负担，不得加重抵押权人的负担，首先应保障债权的实现。