一、法益侵害说、法益侵犯说
1、侵害法益的程度包括实害和危险。
2、对法益造成实际损害(实害),通常表现为造成危害结果,如杀人致死,对生命权造成实际损害,表现为发生了死亡结果。
3、对法益可能造成损害(危险),通常表现为造成危害结果的可能性。危险,可分为具体危险和抽象危险。
4、具体危险,指该行为在具体场合有造成法益侵害结果的可能性,也即有现实的可能性。
5、抽象危险,指该种行为方式一般而言有造成法益侵害结果的可能性,只是在该具体场合没有造成法益侵害结果的可能性。
二、刑法保护的法益、法益保护原则
1、刑法上的法益概念,可以分为实体的刑法法益概念和形式的刑法法益概念。
2、实体的刑法法益概念,又称内容的、充实的刑法法益概念,基于个人主义的思想,重在刑法法益的内容,例如,诈骗、抢劫犯罪侵犯的刑法法益是财产。
3、形式的刑法法益概念,基于全体主义,重在刑法法益的方法,还以诈骗、抢劫犯罪为例,它们侵犯的法益除财产之外,还有抑制不法得利意思的利益。
4、广义上的法益泛指一切受法律保护的利益,权利也包含于法益之内;而狭义的法益仅指权利之外而为法律所保护的利益,是一个与权利相对应的概念。
5、法益就是法所保护的一种利益。
一、不法侵害的概念、不法侵害有哪些
1、不法侵害即因犯罪行为或其他违法行为侵犯法益的行为。
2、不法侵害应是人实施的不法侵害。
3、对于野生动物侵害法益时,理应进行反击,而在饲养人唆使其饲养的动物侵害他人时,动物是饲养人进行不法侵害的工具。
4、作为正当防卫的条件,不法侵害不应限定在犯罪行为,因为其他违法行为也可能造成法益的损害。
5、刑法使用不法一词,表明对其他违法行为可以进行正当防卫。
6、没有达到责任年龄、不具有责任能力的人的侵害,应当认为作为正当防卫的不法侵害的违法行为。
7、不法侵害不限于作为的不法侵害,对于不作为的不法侵害也可作出正当防卫。
8、同时需要注意的是不限于故意的不法侵害,对于过失乃至没有过失的不法侵害也可以进行正当防卫。
一、违法阻却事实、违法阻却事由、违法阻却性
1、违法阻却事由的概念
违法阻却事由是指那些看起来好像构成犯罪,但实质上不具有法益侵害性的行为的犯罪,这些行为从实质上也不符合犯罪构成要件。
2、具体的违法阻却事由
正当防卫与紧急避险。
二者的核心区别是一个针对非法利益,一个针对合法利益。
正当防卫损害的是侵害者的非法利益,紧急避险损害的则是第三者的合法利益。
针对未成年人、精神有障碍者实施的不法侵害,可以进行正当防卫。
3、其他违法阻却事由
法令行为;
正当业务行为;
被害人承诺。