从“涉布”三案谈证据的运用与收集

得益于我本科学理工的经历，但凡办起与技术有关的案件，总能游刃有余。七八年前，某公司因取消布匹供应合同成了被告，从网上找到我代理，成功之后，近几年又因布款收不回，委托我打了两场官司，遂成“涉布”三案。

大家可能会问，既然以案说证据，总得先收集证据再谈运用证据吧？非也，大家都知道学以致用之理，应该也能明白“为用而收”之道。你想要用什么样的证据，再去收集这些你要用的证据，胜利是否来得轻松一些？

涉布第一案，被告因发现原告采购布匹的目的，是为原告某客户生产某款成衣，该客户将与自己的关联公司抢夺香港同款成衣市场，遂以无法生产出符合合同约定技术指标的布匹为由，发邮件告知不能供货，要求提供退回定金的收款账号。原告可能不知道被告取消供货的真实原因，一再降格以求，被告仍然推脱说实现不了。原告眼看交期临近，收货无望，捉摸着先收回定金再说，遂直接回邮件告知收款账号。被告退完款后，以为从此无事，把这事也给忘了。

某日，被告财务发现银行账户被冻结一笔款项，当日下午，江门某区法院法官上门送达诉讼材料。一看起诉状，原来是被买不着布的这家客户给告了，以取消供货为由索赔16万元，申请法院查封了被告17万元存款，遂委托我来应诉。

查阅收到的诉讼材料，原告证据有合同、定金支付凭据、“布办”确认凭据，索赔交涉往来邮件，向其客户支付16万元“赔偿款”的银行转账凭证。从违约索赔诉讼证据准备的角度，原告律师似乎做得很完美。作为被告，胜算在哪儿？

委托人说，我们发过邮件给原告，原告回了账号给我们，我们退了定金，不该再赔了，当然也没说不用赔。邮件呢？是用OUTLOOK收下来的，网上没有，公司电脑里有。电子邮件，一般情况下经过公证，效力能得到法院认可。否则一旦对方不予承认，很难被法官采信。让公司员工抱着电脑主机跑了几家公证处，公证处回复说已经下载到电脑中的邮件无法确认与原始邮件相符，不能公证。哪该怎么办？

这就涉及到了证据的“运用”了。大家看过前面的内容，可能想到的还是如何运用自己的证据。而我在这里要讲的是运用对手的证据。原告证据电子邮件，也没有经过公证，内容对被告不利，我们也可以不予承认，如果我们不承认，原告也是没有什么办法的。但是，不承认原告的邮件证据（经比对系真实邮件，只不过是一系列连续往来的后半部分，发账号的邮件是前半部分，原告没有提供），虽然足以给原告律师带来麻烦，但不足以打败原告，这是一个无用的否认。如果承认呢？

根据庭审程序，原告举证在先，一旦我认可原告提交的连续邮件后半部分的真实性，被告势必很难否认我提交的邮件前半部分的真实性。即使当庭否认，法官也不会相信原告的质证意见。所以，我要利用原告的证据，要让原告认为举证顺利，没有公证也得到了认可，顺势认可我的邮件证据。

其时，严苛的证据规则正在生效中，过期证据不被采纳的案例比比皆是。我的邮件证据必须在法院规定的举证期限内提交，原告开庭前肯定收到了我方提交的邮件证据。但是，证据规则只规定了在期限内提交证据，没有要求说明举证目的，我当然不会象某些科班律师一样事先提交。这种情况下，原告律师很难发现我的举证意图。
果然，质证过程很顺利，被告最关键的邮件证据虽未公证，原告律师毫无怀疑地认可了。接下来的辨论，才让他发现，原来这份证据才是要命的。审案的法官年龄不小，一口广东话，发现我听不太懂，艰难地用我也听不太懂的普通话审完了案件。判决说，被告要解除合同，原告未附任何条件，直接回复收款账号，合同的解除是双方协商一致的结果，被告无须承担赔偿责任。被告赢了！
涉布第二案，上述被告向深圳一家制衣公司供布，该公司制衣完成后，出货给客户，客户作撕裂检查时，衣服上的团花部位很容易撕裂，据说全批成衣损失几大十万，故拒绝付布款。

有上案在，此案当然又委托给了我。发函催收，不给，那就起诉、查封，对方不怕，请了一个年轻美女律师应诉。这律师说话那个慢呀，一个庭从9：00开庭到12:30，她在慢慢地讲，女法官在慢慢在听，我在强忍着饿（没吃早饭，从此开庭再也不敢不吃早饭了）。

被告不想付款，是确有损失。布有没有问题，原告说没有，被告说有。法官听谁的？当然是听证据的！

原告为了证明布匹合格，提交了两次检测合格报告，被告说是收货后退货再检的，才发生两次检测报告，那我就问，退货的证据在哪？没有。

法庭发问阶段，我又运用上了理工知识。我问被告女律师，你们的衣服做好后还有什么工序，律师不知道，扭头问旁听的公司老板，说还要水洗。我再问，水里要加什么化学药剂吗？女律师问过老板后说要加膨松剂、软化剂等。我再问，你们加的这些化学试剂比例合适吗？衣服易撕裂与这些化学试剂有关吧？女律师和老板答不出来了。女法官判，给钱还得付违约金！

涉布第三案，中山一家客户又不给布款了。这次虽说也提质量问题，但这客户想钻的空子，应该是一批十几万价值的布匹没有签收单，我提示客户多方收集录音，未果，要开票资料提前开发票给他。不要。

没有直接证据，那就查找间接证据。在同事叶律师的努力下，发现其他证据可以间接证明这笔交易的存在，再指望庭审时发问获取证据，且不能再等待委托人收集证据，起诉吧。

也不知道是什么原因，被告不出庭，发问环节指望不上，出现了法官只能询问原告一方，需要原告充分举证的不理想情况。法官说，你们再找些证据来吧？
货是快递过去的，快递货物的签收单没有保存。而且快递员赶时间，很多情况下签字手续不严谨，不签字或者随便谁都可以签。所以既找不到快递单，快递单照片的证明力也不够。怎么办？

证人证言！这是我们代理案件尤其是代理被告时很不想面对的证据。证人作证无需再提供证据证明他说的话，证人宣誓很容易让法官认为这人不敢说谎，可以采信。那我们为何不用？没费多大周折，快递公司提供了证词，提供了运费收款凭证。这补强的两份证据，说起来还是间接证据。但法官终于完全相信这笔货款的存在了。判，给钱付息。

涉布三案，说明了认真审查证据，不要轻言放弃的重要性。低水平的对手可能送给你有利于你的证据，该用就用，不要客气。理直气壮的诉求和举证，能让法官在证据不一定绝对充分时，运用证据盖然性裁判规则进行裁判，靠间接证据也能赢。