债权质权的设立,债权质权的行使

2015年11月18日

一、债权质权的设立

1、债权质权的概念

债权为标的物设立的权利质权。

2、债权质权设立规则

债权具有可转让性;

出质人与质权人应订立书面合同;

有债权证书的,出质人应交付;

同时适用有关债权转让规则。

3、债权质权设立通知的效力

债权人转让权利的,应当通知债务人,未经通知,该转让对债务人不发生效力。

通知不是债权质权设立要件。即使未通知债务人,也不影响债权质权的设立。

未通知债务人的,已经成立的质权对债务人不发生效力,债务人向债权人(即出质人)的清偿行为有效,出质债权因清偿而消灭,债权质权也因此消灭。

通知到达债务人时,已经成立的质权对债务人发生效力,债务人对债权人(即出质人)的清偿行为被冻结,债务人对债权人(即出质人)的清偿行为无效,不发生清偿的效力。

二、债权质权的行使

1、债权质权设立后

若出质人不履行到期债务或者出现约定的情形,质权人即可行使其债权质权。

不同的债权质权,质权人行使其债权质权的规则不同。

2、金钱质权的行使

金钱质权,即以给付金钱为内容的债权。

金钱债权质权,即以金钱债权为标的设立的债权质权,金钱债权质权的行使分两种情况:

若作为质权标的的金钱债权的清偿期先于被担保的债权的清偿期,质权人有权请求债务人(出质人的债务人)提存,并对提存物行使质权。

若作为质权标的的金钱债权的清偿期后于被担保的债权的清偿期,质权人于其债权到期时,有权直接请求债务人(出质人的债务人)向自己给付该金钱。

3、给付其他动产债权质权的行使

将以给付金钱以外的其他动产为内容的债权设立债权质权的,质权人行使该债权质权的时,有权请求出质人的债务人直接向自己给付该动产,并对对给付的动产享有动产质权。

4、给付不动产债权质权的行使

将以移转不动产所有权为内容的债权(如买卖房屋、赠与房屋)设立债权质权的,质权人行使该债权质权时,有权请求出质人的债务人为出质人移转不动产所有权,并对该不动产享有抵押权。

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抵押权的转让,抵押权的诉讼时效

2015年11月18日

一、抵押权的转让

抵押人虽为抵押物的所有权人,但其转让权受到了限制:

1、抵押期间,抵押人经抵押权人同意,可以转让抵押物,但应将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或提存。

2、抵押期间,抵押人未经抵押权人同意,不得转让抵押物。

抵押人转让抵押物未经抵押权人同意,但受让人代为清偿债务的,抵押权消灭,转让有效。

抵押人未经抵押权人同意,只是不得转让(出卖、赠与、互易、出资、抵债)抵押物,但可以不经抵押权人同意抵押、质押、出租

抵押人将抵押物转让时,受让人享有涤除权,有权提出代为清偿债务人的债务以消灭抵押权(因受让人属于对债务的履行具有法律上利害关系的第三人,享有代为清偿请求权,故受让人提出代为清偿时,债务人不得提出异议,债权人不得拒绝),受让人行使涤除权清偿债务的,不需要抵押权人同意。

3、抵押要未经抵押权人同意转让抵押物的,构成无权处分,符合善意取得要件的,善意受让人可善意取得。

二、抵押权的诉讼时效

1、抵押权虽为支配权,但抵押权适用诉讼时效。

2、若抵押权担保的债权诉讼时效期间经过,抵押人获得抗辩权,有权拒绝承担担保责任。

3、物权法202条的规定属于强制性规定,当事人约定排除该条的适用的,约定无效

4、物权法第202条规定:抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权;未行使的,人民法院不予保护。

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抵押权的实现与买卖不破租赁

2015年11月18日

一、抵押权的实现与买卖不破租赁

1、不适用买卖不破租赁

先抵押后出租,抵押权登记的。

2、适用买卖不破租赁

先出租后抵押;

先抵押后出租,抵押权未登记的。

3、先租后抵

订立抵押合同前,抵押财产已经出租的,原租赁关系不受该抵押权的影响。

即抵押权人拍卖、变卖抵押物后,仍适用买卖不破租赁规则,新的所有权人应法定承受原租赁合同。

4、先抵后租

分两种情况:

若抵押权已经登记,则不再适用买卖不破租赁。

若抵押权未登记(仅限于动产),仍适用买卖不破租赁

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动产抵押权的设立,不动产抵押权的设立

2015年11月18日

一、动产抵押权的设立

1、以动产为标的物设立抵押权的,抵押权设立要件

抵押合同有效

抵押人具有处分权。

2、动产抵押权的设立无须公示,既不须登记,也不须交付。

3、未登记的动产抵押权不能对抗善意第三人。

4、禁止抵押的财产

土地所有权;

耕地、宅基地、自留地等集体所有的土地使用权,但法律规定可以抵押的除外;

学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的公益设施;

所有权、使用权不明或者有争议的财产

依法被查封、扣押、监管的财产;

法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。

5、以禁止抵押的财产设立抵押权的,抵押合同无效,抵押权也不能设立。

6、先抵后封不影响抵押权的实现

已经设立抵押的财产被采取查封、扣押等财产保全或者执行措施的,不影响抵押权的效力。

二、不动产抵押权的设立

1、不动产抵押权设立要件

抵押合同有效;

抵押人具有处分权;

办理抵押登记。

2、不动产包括以下标的物

建筑物和其他地上附着物;

建设用地使用权;

以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权;

正在建造的房屋(只能办理抵押的预告登记)。

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共同抵押的清偿顺序,混合担保与连带共同抵押的区别

2015年11月18日

一、共同抵押的类型

1、按份共同抵押

若两个以上的抵押人在设立抵押权时,分别或者共同与债权人约定各自仅对特定的债权数额承担担保责任,为按份共同抵押,债权人行使抵押权时,只能按照约定的份额行使抵押权。

2、连带共同抵押

若两个以上的抵押人在设立抵押权时,未与债权人约定债权人行使抵押权的顺序与份额,为连带共同抵押,债权人行使抵押权时,不受顺序与份额限制,可以就其中的任一抵押权行使担保权,也有权对所有抵押权同时行使担保物权。

二、混合担保与连带共同抵押的区别

1、混合担保指:同一个债,既有物保(抵押、质押),又有人保(保证),称为混合担保。

2、在混合担保中,若债务人以自己的财产设立的抵押或者质押,且未约定债权人行使权利的顺序与份额的,债权人行使权利有顺序限制,债权人应先对债务人提供的物保行使抵押权或者质权(原因:有保证,对保证人主张债权费时、费力)。

3、在连带共同抵押中,即使债务人以自己的财产设立了抵押权,债权人行使权利无顺序限制,即使债权人尚未对债务人的财产行使抵押权,也可对第三人的财产行使抵押权。

债权人享有选择权,也可同时行使所有或数个抵押权(原因:无保证,混合担保中的问题不存在)。

三、共同抵押中追偿权的行使

1、若是按份共同抵押,抵押人承担了担保责任后,只能向债务人追偿,不能向其他按份共同抵押人追偿(所有的按份责任之间都不存在追偿权)。

2、若是连带共同抵押,抵押人承担了担保责任后,追偿顺序没有限制,既可向债务人全额追偿,也可以直接按照内部的份额比例向其他连带共同抵押人追偿。

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